跨境合规实务｜掌握与放权的平衡：子公司更佳合规治理理论

走出往智库看察

当前，中国企业走出往面对着比以往都更为复杂的运营情况和监管情况，需要企业在合法合规中进步企业合作才能。目前来看，企业在集团层面普及成立了合规治理系统，但在子公司的合规治理方面仍有待深进和完美。

走出往智库 (CGGT)看察到，列国政府在合规范畴的监管日趋严厉，逐渐有严厉适用母公司责任的执法趋向，因而海外子公司带给母公司的跨境合规风险也在加大。母公司若何加强对子公司的合规治理，又尽量削减对子公司运营决策的影响，成为当前企业合规系统建立的难题。

若何成立有效的子公司合规治理系统？今天，走出往智库（CGGT）刊发相关阐发文章，供存眷跨境合规治理的读者参阅。

要 点

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

1、在合规系统建立过程中，需要尽量在中心化和往中心化两种形式间找到适宜的平衡点，既要制止过多的掌握权集中在母公司，招致合规风险识此外不及时、不全面，合规政策在详细施行过程中效率低下；也要制止因放权过多，招致监视不敷而使子公司表露在合规风险中。

2、母公司围绕子公司合规治理建立目标，造定和优化子公司的合规治理基线并设置和优化对应原则，子公司积极提拔自主建立合规系统的才能，在基线之上实现合规自主差别化治理，并对治理成果负责。

3、有效的合规治理计划应笼盖母公司各个层级，全球范畴内子公司，定见构成子公司分类分级合规治理计划，子公司全生命周期合规治理计划，并进一步根究若何进一步明白母子公司定位、实现精准合规治理。

正 文

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

展开全文

01、子公司合规治理需求与挑战

1.1 子公司合规治理需求

经济全球化给列国企业带来了愈加开放、联络愈加密切的国际市场情况，跨国企业在走出往的过程中，面对着全球市场法令律例遵从，给企业运营带来了必然的风险和挑战。与此同时，公司构造正变得越来越复杂，治理世界各地的子公司合规性的需求正变得越来越紧迫。监管原则也在进步，治理失败会遭到更严厉的赏罚。

集团内部母子公司都是独立的法令实体，各自具备独立人格，而独立人格与有限责任相联络。有限责任轨制下，母公司做为子公司的股东，仅在其投资额范畴内对子公司负责。[1]然而，现代合规治理强调母子公司同步的合规系统建立和一体的责任承担，在合规范畴监管部分也逐渐有严厉适用母公司责任的执法趋向，子公司的行为可能被看成母公司的行为并要求母公司承担责任。

假设母公司间接参与其子公司的营业审批，批准子公司的不妥营业，可能被追查间接责任。举例来说，美国证券交易委员会指控一家母公司违背了FCPA的反行贿和管帐条目，因为它通过在外国的几家子公司停止了不合理的付出，并在 “某些情状下，在[母公司]的开创人和董事会主席的知情和批准下”，将那些付出虚假地笔录为营业费用。即便母公司没有间接参与相关的违法行为，但对负责犯警行为的子公司或相关人员具有掌握权，美国司法部和证券交易委员经常会摘用“代办署理”理论，使母公司对子公司的行为负责。[2]《德国公司治理原则》第4.1.3条则规定，董事会负责公司遵照法令规定和公司内部标准，并摘取办法使集团企业遵守前述法令规定和公司内部标准（合规）。根据该条规定，企业集团母公司董事会不只负有母公司的合规义务，还负有整个企业集团范畴的合规义务，那属于目前关于企业集团合规职责的最间接的规定。[3]除此之外，假设一个子公司被发现以某种体例违背了律例，那么当监管机构计算要判处的罚款时，其母公司自己的营业额能够被考虑在内。欧盟“第29条”工做组在其与欧盟GDPR有关的行政罚款施行指南中概述了那一点--“企业的概念被理解为指一个经济单元，它能够由母公司和所有相关的子公司构成”。因而，固然有限责任公司构造旨在限造股东责任，但它并没有完全制止征收巨额罚款的可能性。[4]

综上，子公司为母公司的合规方案带来了特殊的挑战，任何一家子公司呈现严重合规风险，母公司都面对承担连带责任的潜在风险。而积极的一面是，假设母公司在子公司施行响应的行动，预防违规行为的发作，或者在违规行为发作后，摘取积极的办法，尽可能减轻违规行为带来的不良后果，母公司的那些行为都能够做为执法机构减轻惩罚的考量因素。因而，成立科学的子公司合规系统对公司的保存和开展至关重要。

1.2 子公司合规治理面对的挑战

有效治理子公司合规风险是一项挑战，次要问题在于若何在对子公司的掌握和子公司做为独立法令实体运做所需的自主权之间获得平衡。

一方体面公司普及合规才能弱于母公司，在合规系统建立上需要母公司的批示和搀扶帮助。母公司必需对其子公司停止需要的掌握和监视，并且子公司需要在某些范畴的母公司政策范畴内运做，以削减合规风险。

同时，在子公司合规系统建立中必需考虑行业特征和表里部情况，以有效提防和化解各类风险，获得合作优势。合规需要与营业运营合成，母公司对子公司的合规批示难以同时婚配差别子公司的现实需求。子公司做为有独立法人资格的实体，有本身的营业场景、营业体量和营业形式，母公司大而全的合规系统其实不必然适用于每一个子公司。在确立母子公司之间的合规治理战略时，应分差别范畴针对差别类型的子公司造定差别战略，子公司需要量体裁衣成立合适本身营业体量和风险偏好的合规系统。

因而，在合规系统建立过程中，需要尽量在中心化和往中心化两种形式间找到适宜的平衡点，既要制止过多的掌握权集中在母公司，招致合规风险识此外不及时、不全面，合规政策在详细施行过程中效率低下；也要制止因放权过多，招致监视不敷而使子公司表露在合规风险中。

中心化的特征是母公司能够在子公司营业中嵌进强大且一致的治理。而子公司层面的合规建立根本上是被动的，专注于日常决策的陈述。那招致了母公司对子公司更间接的掌握，也有可能束缚子公司的主动性，扼杀子公司的积极性和减缓决策速度。在那种形式下，密切协同和信息通明是合规治理的重要前提。

往中心化意味着付与子公司权利，使他们可以自在地从本身角度开展合规建立。那将调动子公司的积极性并使子公司更乖巧快速地做出决策。在那种形式下，需确保子公司考虑到母公司的合规治理政策，并反应足够的信息，以使他们的活动得到监视，并在需要时停止纠正。[5]

应抉择哪种形式取决于各类因素，如集团及其构成实体的构成，包罗其营业部分、各实体履行的本能机能以及集团现有公司治理形式的成熟度。其成果应该是一个合适集团现实情状的形式。详细而言，以下因素能够用于识别哪种抉择愈加适宜。

抉择中心化形式的关键因素包罗：

●子公司做为母公司的某个本能机能或者功用模块

●子公司与母公司营业联系关系度高

●子公司运做依附于母公司

●子公司营业由母公司负责、决策或者委任

●子公司合规人员才能不敷，欠缺培训和体味，不具备独立开展合规的才能

抉择往中心化形式的关键因素包罗：

●子公司与母公司营业联系关系度低

●子公司运做独立于母公司

●子公司合规建立成熟度高

综上所述，母公司对子公司的合规治理形式抉择需基于子公司营业独立性、子公司运做独立性以及子公司合规建立成熟度等因素综合考量并动态调整。

02、子公司合规治理计划

集团企业在全球范畴内的法令实体往往在不竭发作形态改变。合规项目需要可以笼盖层级、全球范畴内的子公司。因而，有需要成立和庇护一个集团内法令实体的清晰图像以便于停止合规治理。

2.1 成立自上而下的合规组织架构

子公司的合规组织架构能够由母公司合规专业部分负责批示搭建，子公司的合规人员由母公司负责培育提拔认证，此中的次要角色包罗：

●合规治理委员会。合规治理委员会承担合规治理的组织指导和统筹协调工做。按期召开会议，研究决定合规治理严重事项或提出定见定见，批示、监视和评判合规治理工做。

●首席合规官。确保合规工做的独立性和权势巨子性，首席合规官是子公司合规治理委员会核心成员，首席合规官对子公司总司理和子公司合规治理委员会负责。首席合规官职责包罗：牵头造定子公司合规政策和风险偏好；牵头组建子公司合规团队；牵头建立子公司合规系统；负责子公司日常合规工做决策、合规营业审批等；负责处置合规举报；负责倡议子公司合规治理委员会会议，负责上会议题审核，负责会议主持并协调子公司合规治理委员会的详细事务。

●合规联络人。其职责包罗：掌握合规常识；传递合规规则；施行合规使命；合规问题上报；合规征询应答。

子公司总司理是合规治理第一责任人，应向子公司全员传递全面合规遵照的要求，投进与营业相婚配的资本建立合规，并在呈现违规问题时承担治理责任。

2.2 子公司分类治理

关于母公司投资的具有现实运营营业、且独立运营的子公司。合规治理建立能够包罗：

1）独立自治：构建独立的合规治理系统，在本身合规治理委员会下复造母公司架构停止运做，提拔合规治理才能；

2）差别化治理：在复造母公司合规治理架构的同时，需根据本身营业特征做恰当裁剪，使其契合本身开展阶段及开展特征；

3）管控形式：母公司供给参谋式办事，加强监管、评估和处置决策。母公司以合规参谋的角色，供给合规治理东西，开展子公司合规培训、合规专业人员资格认证和交换活动、批示合规手册编写等，同时开展子公司风险评估、合规查抄等批示子公司查漏补缺。母公司对子公司施加监管以保障合规治理目标达成。

关于母公司出于某一功用需要而设立，根据部分施行一体化治理的子公司，凡是被视同为母公司的一个部分，由母公司承担主体治理责任，履行营业、财政、人事、合规、法务、内控、品牌、常识产权、量量等专业治理责任。该类子公司运做依附于母公司的营业流程和决策法式，在母公司的运营范畴内处置运营活动。可由母公司停止合规一体化治理，向前线传达母公司合规治理同一要求。

2.3 子公司分级治理

通过对子公司合规风险停止阐发，评判断定子公司的合规固有风险品级，如高风险、中风险和低风险。

基于子公司的风险品级，进一步开展风险评估、合规查抄等活动，根据子公司风险品级造定施行先后挨次，默认优先级为高风险子公司中风险子公司低风险子公司。基于风险评估、合规查抄成果验证风险品级，基于风险评估、合规查抄成果量体裁衣提出合适于子公司的改进定见，子公司落地整改构成闭环。

母公司围绕子公司合规治理建立目标，造定和优化子公司的合规治理基线并设置和优化对应原则，子公司积极提拔自主建立合规系统的才能，在基线之上实现合规自主差别化治理，并对治理成果负责。

母公司能够根据合规治理基线和对应原则，评判子公司合规建立的达标情状，出具评判成果。当评判成果中包罗负面评判时，根据评判成果断定子公司的违规品级。进而向子公司下发监管信件，要求期限自我披露、期限整改，并对子公司整改举证停止验收。同时，基于对子公司的评判成果或信件整改情状对子公司停止查核、惩罚。

2.4 子公司全生命周期治理

子公司合规治理计划应笼盖子公司的全生命周期，即除了一般运营阶段，新设、登记等特殊阶段也应被考虑在内。

新设立子公司在设立后，以及起头任何运营活动前，需要在母公司合规团队的批示和监视下开展合规建立。子公司设立以后需要尽早选任适格的首席合规官、搭建子公司合规专业团队及组建合规治理委员会，并在子公司内部全员发布。同时尽早向全体员工发布治理层许诺声明，表白该子公司对合规许诺的需要性和重视水平，新设子公司的合规政策。治理层许诺声明能够通过子公司与员工间的日常通信东西继续地传达及提及，如通过子公司的公共邮箱、出书物、鼓吹海报、日常治理流程、员工手册等体例。母公司合规团队根据新设子公司情状对子公司合规团队和关键岗位员工停止合规培训笼盖。根据营业开展情状，新设子公司应完成响应轨制流程的合规掌握点的嵌进。新设子公司应按期向母公司合规团队报告请示该公司在施行合规方面的停顿、问题或定见，母公司应继续供给撑持和批示，对新设子公司合规现状停止按期评估，催促和协助新设子公司完成评估后改进动作。

针对进进关停或清理的子公司，子公司侧进进关停或清理相关合规流程。母公司应供给登记相关合规培训、开展专项的合规查抄，聚焦在当前剩余营业活动的合规管控情状。定见子公司按期输出关停简报，内容包罗但不限于整体停顿、人员变更情状、仓库和暂存点信息、各营业范畴关停进度、产物库存和固定资产处置情状等。保障母子公司密切协同和信息通明。

03、总结与定见

子公司合规治理需要在足够尊重子公司独立法人人格的同时，包管企业整体合规管控的有效性，制止治理缺位形成母公司管控责任，或子公司发作严重违规风险以至传导至母公司。有效的合规治理计划应笼盖母公司各个层级，全球范畴内子公司，定见构成子公司分类分级合规治理计划，子公司全生命周期合规治理计划，并进一步根究若何进一步明白母子公司定位、实现精准合规治理。

3.1 子公司分类治理细化

子公司可根据详细行业、监管系统、企业属性等特征，进一步停止分类治理。差别子公涉及行业浩瀚，如产物类、办事类、投资类、房地产类、内部支持类等，关于差别类此外营业板块子公司，合规治理战略能够有所差别。例如，在出口合规范畴，投资类营业板块子公司的往中心化治理能够愈加足够，着重于查核和监视；产物类营业板块子公司合规风险较高，需重点对其合规管控机造的成立和施行停止评估与搀扶帮助。

3.2 合规审批

考虑到子公司为独立法人，同时，为避免对母公司的间接责任追查，应制止母公司干预子公司的日常运营，间接参与子公司的营业审批，批准子公司的不妥营业，或为子公司决策事项背书。

3.3 赋能-参谋-监管三步走

母公司关于子公司合规系统建立，能够根据赋能-参谋-监管三步走。第一阶段，母公司需要对子公司合规人员加强培训，使其契合必然的硬性前提，具备营业合规风险揣度和掌握才能。第二阶段，母公司应可以饰演好参谋角色，为子公司供给独立、客看、合理和专业的征询。第三阶段，母公司强化监管本能机能，婚配相适应的有效而强力的监视，识别子公司不竭改变的合规风险，停止有效的子公司监管。详细而言，母公司需要成立健全查核利用机造发扬震慑感化，提拔相关人员的监视审计才能，通过按期及不按期合规查抄加强对子公司合规情况的领会，并跟进子公司的后续整改动作。子公司与母公司应协同联动，明白报告请示途径以针对合规问题停止足够沟通。

3.4 发扬董监高在子公司合规治理中的感化

《公司法》第147条第1款规定：“董事、监事、高级治理人员应当遵守法令、行政律例和公司章程，对公司负有忠实义务和勤奋义务。”勤奋义务要求公司的董事、监事、高级治理人员应当以仁慈的治理人的重视来治理公司，制止公司、股东的利益遭到没必要要损害。以上人员在做出相关决策时，应同时考虑母公司和子公司的利益。母公司则能够通过查核其合规工做方面的落实情状，来加强对子公司合规风险的治理和掌握。

中外文参考文献

[1] 《美国出口合规范畴母子公司责任隔离研究》

[2]

[3] 王东光:组织法视角下的公司合规:理论根底与轨制阐释——德法律王法公法上的察看及对我国的启迪,《法治研究》2021年第6期

[4] Guidelines on the application and setting of administrative fines for the purposes of the Regulation 2016/679

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来源：合规小叨客（做者：N.ChCh, W.ZP, L.GJ, ZhY）

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